Генеральный директор (далее руководитель, ГД, ген. дир., гена, директор, президент) в обществе — это единоличный исполнительный орган, без которого оно не может существовать, ведь кто-то должен нести ответственность за возможные безобразия.
Если вам надо сменить/ назначить генерального директора кликайте тут
Итак, правовое положение ГД детализируется в статье 40 ФЗ №14 об ООО:
«Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества
1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.
2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона.
3. Единоличный исполнительный орган общества:
1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
3.1. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 4 статьи 46 настоящего Федерального закона, в порядке и по основаниям, которые установлены пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.
4. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.»
Единственный участник или собрание участников избирает генерального директора при создании общества на срок, указанный в уставе (который они же и принимают), они же могут снять его с должности и назначить нового в любое время.
В качестве единоличного исполнительного органа может выступать как физическое, так и юридическое лицо (в таких случаях его называют «управляющая организация»)
Исполнительных органов у юридического лица может быть несколько. В этом легко убедиться, забыв в форме Р14001 при смене директора добавить лист с пометкой «2 — прекращение полномочий», а так же статья 53 ГК РФ п.1 гласит: «Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в единый государственный реестр юридических лиц.»
А статья «Управление в корпорации» 65.3 ГК РФ нам говорит в 3 пункте, что единоличный исполнительный орган может быть не единоличным!
«3. В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга…»
Продолжая тему смысловых противоречий и странностей хочется добавить, что генеральный директор может подписать договор с самим собой, правда, только если он является директором и учредителем в одном лице. В других случаях читаем статью 40 ФЗ об ООО:
«Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.»
Если вы думали, что жизнь директора — это сплошное веселье, где он присутствует на собрании единоличных исполнительных органов, потом они пьют чай и позже подписывают договоры сами с собой, то спешу вас огорчить. Жизнь Генерального директора омрачает:
Ответственность
Статья 3 ФЗ об ООО в 3 пункте грозно нам сообщает:
«В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.«(((((
Для подробного изучения этого вида ответственности есть статья 399 ГК РФ
«Статья 399. Субсидиарная ответственность
1. До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.
Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.
2. Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.
3. Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, — привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.
4. Правила настоящей статьи применяются, если настоящим Кодексом или иными законами не установлен другой порядок привлечения к субсидиарной ответственности.»
Простыми словами и обобщением текущей судебной практики, можно сказать о субсидиарной ответственности следующее: когда кредиторы запустят процедуру банкротства, а жалкие копейки не удовлетворят их требования в полной мере или вообще никак, то они имеют право попросить имущество у директора, тоже через суд, и не только у него. Могут даже у участника, если будет доказано что он принимал участие в управлении и был автором идей приведших общество к краху.
Все это описано в отдельной статье про банкротство.
И субсидиарная ответственность это только начало. Если Вас не пугает гражданская ответственность в силу отсутствия имущества, есть уголовная:
1. Ст. 199 УК РФ -«Уклонение от уплаты налогов, сборов, подлежащих уплате организацией, и (или) страховых взносов…» -излюбленная статья оптимизаторов, любителей налогового креатива и уклонистов, хороша и гуманна тем, что при восстановление справедливости, уплате нужной, ожидаемой суммы налога вас прощают (не нужно с этим затягивать).
2. Ст. 199.1 «Неисполнение обязанностей налогового агента»-для забывчивых.
3. Ст. 199.2 «Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов, сборов, страховых взносов» — для запасливых и жадных.
4.Ст. 172.1. «Фальсификация финансовых документов»- для любителей прибедняться.
5. Ст. 143 «Нарушение требований охраны труда»- для хозяев урановых рудников
6. Ст.145 «Необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет»- для подлецов
7. Ст.145.1 «Невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат»- для рабовладельцев
Мы не будем рассматривать статьи, которые руководитель может нарушить при исполнении своих должностных обязанностей, которые не являются классическими статьями связанными с предпринимательской деятельностью, например, «умышленное причинение вреда здоровью» и т.д.
Подробнее про уголовную ответственность Руководителя читайте тут